博 士 學 位 論 文

 

  컴퓨터프로그램 리버스 엔지니어링의 저작권법상 허용범위에 관한 연구

 

A study on a permitted scope of

a reverse engineering of a computer program under the copyright law

   

 

康 基 鳳

 

漢陽大學校 大學院

 

20128

博 士 學 位 論 文

 

1장 서론 1

1절 연구의 목적 1

2절 연구의 범위 및 방법 5

 

2장 리버스 엔지니어링에 관한 일반론 10

1절 서설 10

2절 리버스 엔지니어링 및 관련 개념 11

3절 리버스 엔지니어링 허용의 법률적정책적 전제 39

4절 리버스 엔지니어링에 관한 법적 문제 일반론 61

 

3장 주요 국가의 저작권법상 리버스 엔지니어링 허용 92

1절 서설 92

2절 미국 93

3절 일본 135

4절 유럽 연합 및 주요 회원국 150

5절 소결 183

 

4장 현행 저작권법상 리버스 엔지니어링 허용 규정 187

1절 서설 187

2절 저작권법의 변천에 따른 리버스 엔지니어링의 허용 188

3절 블랙박스 분석에 대한 저작재산권의 제한 규정 210

4절 프로그램코드역분석 규정 217

5절 공정이용 일반규정 279

6절 기술적 보호조치 무력화 금지 규정 295

7절 리버스 엔지니어링 허용 규정의 법적 성격 301

 

5장 결론 308

1절 논의의 정리 308

2절 입법론 313

 

국문초록

 

  저작권법상 컴퓨터프로그램의 리버스 엔지니어링의 문제는 저작자의 권리의 보호와 저작물의 공정한 이용을 조화시키는 관점에서 접근하고, 저작권법상 리버스 엔지니어링 관련 규정들의 해석 및 적용은 저작권법의 궁극적인 목적인 문화 및 관련 산업의 향상발전에 기초해야 한다. 그리고 지금까지 한국에서의 연구들은 대부분 법률 규정의 해석론에 그치고 있기 때문에, 기존의 논의를 참고하여 컴퓨터프로그램의 리버스 엔지니어링에 관한 법률 규정을 분석하고 그 문제점들을 구체적으로 검토할 필요가 있다. 이러한 전제하에, 이 논문에서는 저작권법상 컴퓨터프로그램의 리버스 엔지니어링의 허용 범위, 관련 법률 규정의 문제점 및 개정안을 제시한다.

  이 논문에서 컴퓨터프로그램의 리버스 엔지니어링은 매뉴얼의 분석, 메모리 덤프를 포함하는 블랙박스 분석, 디스어셈블리 및 디컴파일(한국 저작권법상 프로그램코드역분석) 등을 통하여, 목적코드 형태의 컴퓨터프로그램을 조사하고 분석함에 의해 해당 프로그램에서 아이디어와 원리를 포함한 정보를 추출하고 개발 원리를 파악하는 행위 또는 과정을 말한다.

  컴퓨터프로그램의 리버스 엔지니어링은 산업계에서 관행적으로 행하여 온 것으로, 컴퓨터프로그램의 개선, 오류수정, 상호운용성의 확보 등을 위해 이용되어 컴퓨터프로그램 관련 기술 및 산업의 발전에 기여해 왔다. 그러나 컴퓨터프로그램의 개발에는 상당히 많은 시간과 비용이 필요한 데 비해 리버스 엔지니어링에 의한 분석에는 비교적 적은 시간과 비용이 필요하므로, 리버스 엔지니어링은 컴퓨터프로그램을 개발한 기업들에게 심각한 문제이기도 했다. 이에 따라 저작권자들은 저작권법, 계약 등을 통해 리버스 엔지니어링을 방지하고자 했다.

  컴퓨터프로그램의 리버스 엔지니어링의 저작권법상 정당성 및 허용 여부는 1980년대부터 미국, 일본, 유럽연합의 회원국, 한국 등에서 중요한 문제였다. 컴퓨터프로그램 관련 산업계는 이러한 리버스 엔지니어링의 문제를 두고 자신들의 이해관계에 따라 찬성과 반대의 입장을 전개하였다. 이에 대해 각국의 정부 및 법원은 자국의 컴퓨터프로그램 관련 기술 및 산업의 발전의 전제하에, 일정한 요건에 따라 저작권법상에 리버스 엔지니어링을 허용하는 규정을 두거나 판례에서 이를 인정하였다. 미국은 공정이용의 원칙에 의해 리버스 엔지니어링을 허용하였고, 유럽연합은 컴퓨터프로그램의 법적 보호에 관한 1991514일의 유럽 공동체 지침”(이 지침은 컴퓨터 프로그램의 법적 보호에 관한 2009423일의 유럽의회 및 이사회 지침”(이하 “EU 컴퓨터프로그램 지침(2009)”이라 한다)에 의해 대체되었다)서 일정한 요건 하에 컴퓨터프로그램의 저작재산권을 제한함에 의해 블랙박스 분석과 디컴파일을 허용하였다.

  저작권법은 컴퓨터프로그램의 저작자에게 복제, 배포, 2차적저작물작성 등에 관한 독점배타적인 권리를 부여한다. 따라서 복제와 2차적저작물작성이 저작권법이나 저작권자에 의한 허용 범위를 넘어가면, 이에 대해 저작권자는 저작권 침해를 주장할 수 있다. 리버스 엔지니어링의 반대론자는 이러한 저작권법의 원리를 이용하여 컴퓨터프로그램의 리버스 엔지니어링을 금지하고자 하였다.

  그러나 리버스 엔지니어링의 찬성론자는 리버스 엔지니어링을 통해 컴퓨터프로그램에 포함된 아이디어 및 원리를 알아내는 것을 저작권법에 의해 금지할 수 없다고 생각했다. 더욱이 리버스 엔지니어링 과정에서 일어나는 컴퓨터프로그램의 복제는 최종적인 컴퓨터프로그램을 개발하기 전의 중간적인 것이므로, 이런 복제에 대해 저작권자가 권리를 행사할 수 없다고 생각했다.

  저작권법은 리버스 엔지니어링 과정에서의 복제 및 변환 행위를 저작권의 침해로 전제하고, 일정한 요건 하에 복제 및 변환에 대한 저작재산권을 제한함에 의해 리버스 엔지니어링을 허용했다. 그리고 현행 저작권법에 신설된 공정이용의 일반규정에 의해 리버스 엔지니어링의 허용범위가 넓어졌다.

  메모리 덤프를 포함하는 블랙박스 분석 과정에서는 일시적 또는 영구적 복제가 일어나므로 저작권법 제101조의3 1항 제6호는 복제에 대한 저작재산권을 제한하였다. 이 규정은 복제에 대한 권리만을 제한하므로 프로그램코드역분석의 근거 규정은 될 수 없다. 이 규정에 의한 저작재산권 제한이 성립되려면, 정당한 권한에 의하여 프로그램을 이용하는 자일 것, 컴퓨터프로그램의 아이디어원리의 확인을 위한 프로그램의 기능을 조사연구시험하기 위한 목적일 것, 프로그램을 이용 중인 때일 것, 저작재산권자의 이익을 부당하게 해치지 않을 것 등의 요건을 충족해야 한다. 그런데 세 번째 요건은 EU 컴퓨터프로그램 지침(2009)의 관련 규정에서의 요건에 비해 단순하게 기술되어, 이 지침의 요건과는 다르게 해석될 수 있다.

  그리고 디스어셈블리 및 디컴파일 과정에서는 복제 또는 변환이 일어나므로, 2조 제34호는 프로그램코드역분석 행위를 복제 또는 변환으로 정의하였고, 101조의4는 복제 및 변환에 대한 저작재산권을 제한함에 의해 프로그램코드역분석을 허용하였다. 2조 제34호는 프로그램코드역분석이 상호운용성(저작권법상 호환을 말한다)에 필요한 정보를 얻을 목적일 것을 허용요건으로서 규정하였고, 101조의4 1항은 프로그램코드역분석의 허용요건으로서 적법한 행위자일 것, 상호운용성에 필요한 정보 획득의 비용이성과 프로그램코드역분석의 불가피성이 있을 것, 상호운용성에 필요한 부분에 한할 것 등을 규정하였다. 그리고 제101조의4 2항은 프로그램코드역분석에 의해 얻은 정보의 이용요건으로서, 상호운용성 목적일 것, 표현이 실질적으로 유사한 프로그램의 개발제작판매가 아닐 것, 프로그램의 저작권을 침해하는 행위에의 이용이 아닐 것 등을 규정하였다

  그런데 이 규정의 문제점은, 호환이라는 용어 대신 상호운용성을 사용해야 한다는 점, 정의 규정에서 행위의 목적에 의해 프로그램코드역분석의 허용 범위를 제한하는 것은 실효성 없을 수 있다는 점, 변환이라는 용어는 저작재산권의 하나의 유형으로 정의하기 어렵다는 점, 상호운용성에 필요한 정보의 획득이 불가피한 경우라고 기술한 것과 그 해석이 다를 수 있다는 점, 101조의4 2항 제1호의 구조적 문제점으로 인하여 프로그램코드역분석 결과로 얻은 정보를 제3자에게 제공해도 되는지 여부가 불명확하다는 점 등이다. 따라서 문제가 되는 부분은 EU 컴퓨터프로그램 지침(2009)과 미국 저작권법의 관련 규정들을 참고하여 해석하거나, 적절하게 개정하는 것이 바람직할 것으로 생각한다.

  저작권법 제35조의3은 공정이용 일반규정이다. 그런데 미국에서 발전된 공정이용의 원칙은 형평법상의 합리성의 원칙에 따라 공정이용의 여부를 판단한다. 이에 따라 공정이용의 원칙에 부합하면 컴퓨터프로그램의 리버스 엔지니어링은 침해가 아닌 공정한 이용이다. 이런 점에서, 이 규정은 컴퓨터프로그램의 리버스 엔지니어링을 저작권의 침해로 전제하고 특정한 요건 하에 그 권리를 제한한 규정들과 다르다. 따라서 공정이용의 일반규정에 따르면, 저작재산권의 제한 규정에 부합하는지 않더라도 컴퓨터프로그램의 이용이 공정한지 여부를 판단할 수 있다. 저작권법 제35조의3은 제1항에 베른협약(문학예술 저작물의 보호를 위한 베른협약) WTO/TRIPs 협정(무역 관련 지적재산권에 관한 협정)3단계 테스트를 공정이용의 기준으로 제시하고, 2조에 미국 저작권법 제107조의 네 가지 요건을 공정이용의 구체적 판단 기준으로 제시한다. 따라서 상기 협정의 3단계 테스트에 합치한다는 전제하에, 35조의2 2항의 네 가지 요건을 충족하면 상호운용성 이외의 목적으로 행한 리버스 엔지니어링도 허용될 수 있다.

  저작권법에는 기술적 보호조치의 무력화 금지 규정이 있는데, 이 규정은 무력화 금지의 예외로서 상호운용성을 목적으로 한 프로그램코드역분석을 규정했다. 그리고 제101조의3 1항 제6, 101조의4 및 제35조의3의 법적 성격은 강행규정이므로, 계약에 의한 리버스 엔지니어링의 금지는 무효이다.

  저작권법상 컴퓨터프로그램의 리버스 엔지니어링 관련 규정들은 컴퓨터프로그램 관련 기술 및 산업의 발전을 촉진하는 방향에서 해석하고 개선해야 한다. 이런 점에서, 101조의4 규정을 엄격하게 해석하더라도, 35조의3에 의해 프로그램코드역분석의 허용 범위를 확대할 필요가 있다. 그리고 프로그램코드역분석에 관한 제2조 제34호 및 제101조의4 규정에 관하여 앞서 제시한 문제점들에 대해 법률의 개정이 필요하다.

 

주제어 : 저작권법, 컴퓨터프로그램, 소프트웨어, 리버스 엔지니어링, 프로그램코드역분석, 역분석, 역공학, 소프트웨어 공학, 디스어셈블리, 디컴파일, 블랙박스 분석, 메모리 덤프, 상호운용성, 호환성, 공정이용, 저작재산권의 제한, 기술적 보호조치, 접근 통제, 디지털밀레니엄저작권법, 라이선스, 계약, 중간복제, EU 컴퓨터프로그램 지침, 지적재산권법, 일시적 복제, 변환, 보안, 바이러스.

 

논문 전문(한양대학교 도서관): http://dcollection.hanyang.ac.kr/jsp/common/DcLoOrgPer.jsp?sItemId=000000064046

프로필

프로필 2013.01.24 22:02

이 름 : 강기봉(freekgb, freekgb@gmail.com)

학 위 : 한양대학교 법학박사
소 속 : 원광대학교 인공지능사회연구소 연구위원, 한양대학교 법학연구소 연구원, 대학 강사

학습/연구 : IT.소프트웨어.인터넷 관련법/리눅스
좌우명 : 세상을 사랑하자. 최선을 다하자.
감명깊게 읽은 책 : 삼국지, 성채(A.J.크로닌)

나에겐 꿈 이상의 것은 없다.
모든 것은 꿈으로 통하고 꿈으로 끝을 맺는다.
하루하루가 꿈을 이루는 길이 되길 바랄 뿐이다.
끊임없는 노력과 정진!
그것은 언젠가 나의 꿈을 이루어 줄 것이다.

 

[학력]

 

대일외국어고등학교 일어과
한양대학교 법과대학 법학과 학사

한양대학교 대학원 법과대 지적재산권법 석사
한양대학교 대학원 법과대 지적재산권법 박사

 

[대학 강의이력]

광운대학교 법과대학

대진대학교 법과대학

서강대학교 학부

서울시립대학교 학부/법학전문대학원

신한대학교 공법행정학과/특허법률학과

한양대학교 학부

한양사이버대학교 법학과

홍익대학교 학부


[법학 관련 주요 약력]

 

2001년 11월 한양대학교 법과대 지적재산권법학회 1기

2006년 2월 ~ 2011년 12월 한국소프트웨어저작권협회(SPC) 정책법률연구소 선임연구원

2012년 8월 ~ 현재 한양대학교 법학연구소 연구원

2012년 9월 ~ 현재 대학 강사(광운대학교, 대진대학교, 서강대학교, 한양대학교 등 강의)

2012년 11월 ~ 현재 한국소프트웨어저작권협회 전문강사

                    (소프트웨어자산관리사 강의, 지자체 등 공공기관 저작권법 특강)

2013년 2월 ~ 8월 한국발명진흥회 대학(원) 지식재산 강좌 IP 전문강사

2013년 6월 ~ 2015년 5월 한국산업재산권법학회 간사

2014년 4월 ~ 현재 한국법정책학회 정보간사, 정보이사(2016년~)

2018년 3월 ~ 현재 원광대학교 인공지능사회연구소 연구위원

           

[기술 관련 주요 약력]

 

1998년12월 한양대학교 특강 - 인터넷 전문가 과정(OS - Solaris) 수료
1999년 9월 Caldera OpenLinux 전문가(강사)과정(한국지사 지원) 수료 - System + Network Admin

 

1999~2000년/2002년 11월~2003년 네띠앙 Windows NT & Unix 동호회 대표 Sysop
1999년 9월 HLUG(한양대 리눅스 유저 그룹) 1기
2000년 11월 ~ 2002년 3월 LVSP(리눅스 가상 세미나 프로젝트) 1기 공동대표 (2002년 4월 2기 대표)

2000년 3월 제4회 리눅스 공동체 세미나 강사 및 스텝 - FTP/NIS/NFS/SAMBA
2001년 4월 제5회 리눅스 공동체 세미나 강사 및 스텝 - 교사들을 위한 리눅스 강의
2000년 5월 제1회 네띠앙 컴퓨터 관련 동호회 연합 세미나 강사 및 스텝(주관)
2001년 2월 제2회 네띠앙 컴퓨터 관련 동호회 연합 세미나 스텝(주관)
2000년 9월 ~ 2001년 8월 소프트뱅크 웹인스티튜트 C-TIS(Certner 변경) 웹엔지니어 파트 연구위원
2003년 1월 우송 IT 센터 - IT Instructor Training Program [Vietnam] Linux 부문 강의(영어강의) 
 

2000년 1월 맞춤형 리눅스 내맘대로 배우기(디지털북스) 출간 (첫번째 서적)
2007년 7월 문화관광부 우수학술도서 선정 - 아시아눅스 서버 가이드(사이텍미디어, 2007.1) 


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강기봉, "정당한 이용자에 의한 보존을 위한 복제 규정에 관한 연구", 법과 정책연구 제17권 제4호, 한국법정책학회, 2017.12.

강기봉, "소프트웨어와 컴퓨터프로그램의 법적 개념", 창작과 권리 2017년 가울호(제88호), 세창출판사, 2017.9. 

강기봉, "저작권법상 호환에 관한 연구", 정보법학 제21권 제2호, 한국정보법학회, 2017.8, 1~39면.

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강기봉, 저작권법상 컴퓨터프로그램의 상호운용성에 관한 소고, 산업재산권법 제38호, 한국산업재산권법학회, 2012.08.

강기봉, 컴퓨터프로그램저작권의 침해간주 행위 -저작권법 제124조 제1항 제3호에 관하여-, 지적재산 & 정보법연구 통권 3호, 한양대학교 법학연구소 지적재산 & 정보법센터, 2011.4.

강기봉, 저작권법상 비친고죄 확대에 관한 형사정책적 고찰, 소프트웨어와 법률 제7호, 한국소프트웨어저작권협회, 2010.12

강기봉, 한・미 FTA 형사처벌 규정의 국내법 이행과 ACTA: 형사집행을 중심으로, 지적재산 & 정보법연구 통권 2호,한양대학교 법학연구소 지적재산 & 정보법센터, 2010.3.

강기봉, 저작권법상 비친고죄 대상 확대에 관한 소고, 소프트웨어와 법률 제6호, 한국소프트웨어저작권협회, 2009.12.

강기봉, 소프트웨어 라이선스와 오픈소스 소프트웨어에 대한 소고, 소프트웨어와 법률 제5호, 한국소프트웨어저작권협회, 2008.12.

강기봉, 한미 FTA와 프로그램코드역분석: 컴퓨터프로그램 보호법 일부개정법률(안)을 중심으로, 지적재산권 제24호, 한국지적재산권법제연구원, 2008.3.

강기봉, 기술적 보호조치의 보호범위, 소프트웨어와 법률 제3호, 한국소프트웨어저작권협회, 2006.6.

강기봉・정봉현, 컴퓨터프로그램보호법상 S/W 리버스 엔지니어링 규정에 관한 소고, 창작과권리 제42호, 세창출판사, 2006.3.


[학위논문]

강기봉, 컴퓨터프로그램 리버스 엔지니어링의 저작권법상 허용범위에 관한 연구, 한양대학교 박사논문, 2012.08.


[단행본]

한국법정책학회(공저), 법정책 서적, 2018년 초 발간 예정.

한국법정책학회(강동욱 외 16인, 제2부 제2장 집필), 법정책학이란 무엇인가 -이론과 실제-, 삼영사, 2015.8.

특허청(윤선희 외 8인(공동저자)), 한-미-EU-중-일 등 주요국 디자인침해판단기준 비교-분석, 진한엠앤비, 2015.6. (아래 특허청 연구보고서를 그대로 특허청에서 출판)

강기봉・이용정, SW 관련 기술적 보호조치 무력화 금지에 대한 예외 설정에 관한 연구 - 비교법적 검토를 중심으로-, 한국저작권위원회, 2013.12. (공동연구집)

정진욱 외 12인, 인터넷 윤리와 정보보안 대응전략, (사)클린사이버네트워크/(사)인터넷윤리실천협의회/(사)소프트웨어저작권협회, 조이프레스, 2013.5.

강기봉, 기업이 알아야 할 100가지 소프트웨어 저작권 상담사례 Ⅱ(개정판), 한국소프트웨어저작권협회, 2010.2. (비매)

손정달・강기봉, 기업이 알아야 할 100가지 소프트웨어 저작권 상담사례(개정판), 한국소프트웨어저작권협회, 2010.2. (비매)

정진근・이종익・유재현・김현숙・박창선・원낙연・황석하・강기봉, 소프트웨어 자산관리사, 한국소프트웨어저작권협회, 2009.09.

강기봉, 기업이 알아야 할 100가지 소프트웨어 저작권 상담사례 Ⅱ, 한국소프트웨어저작권협회, 2009.2.

손정달・강기봉, 기업이 알아야 할 100가지 소프트웨어 저작권 상담사례, 한국소프트웨어저작권협회, 2007.11.

김규성 외 9인(참여저자), 컴퓨터프로그램 보호법, 세창출판사, 2007.2.


[연구보고서]

강기봉, 미국 특허법상 소프트웨어 발명의 특허대상적격성, 이슈페이퍼 제2017-4호, 한국지식재산연구원, 2017.12.

정진근 외(참여연구원), 미래 저작권 환경에 적합한 저작권법 개정을 위한 연구, 한국저작권위원회, 2016.11.

강기봉(책임연구원), 국민저작물 이용활성화를 위한 저작물별 시장가치에 대한 연구 및 수요조사, 한국저작권위원회, 2016.9. (비공개 보고서)

강기봉(책임연구원), 오픈소스SW 라이선스에서의 저작권 등 지적재산권 관계 분석, 한국저작권위원회, 2014.11.

김경숙 외(참여연구원), 해외 저작권보호 기관현황 및 공동대응체계 구축연구, 문화체육관광부, 2014.8.

윤선희 외 8인(참여연구원), 한-미-EU-중-일 등 주요국 디자인침해판단기준 비교-분석, 특허청, 2013.12.

전응준(연구책임자) 손승우, 강기봉, 문명섭(참여연구원)(수행기관: 지식재산네트워크), SW 최종사용계약서(EULA) 개선방안 연구, 한국저작권위원회, 2010.12.

손승우・정진근・이강석・강기봉・김석훈・정재곤・김혜창・이진태, SW 역분석과 기술적 보호조치 : 법적, 기술적 재해석(워킹그룹 보고서), 한국저작권위원회, 2009.12.

김현수 외 6인(참여연구원), 한・미 FTA가 소프트웨어 산업에 미치는 영향, 한국소프트웨어저작권협회(수행기관:한국IT서비스학회), 2006.11.

 

[학술대회 논문집]

강기봉, "컴퓨터프로그램의 특허 적격성", [2017 제2회 지식재산 정책포럼] 2017 지식재산 주요 이슈와 미래전망, 한국지식재산연구원, 2017.12.7.

강기봉, "컴퓨터 관련 발명의 특허성에 관한 국내외 동향 및 시사점", 21세기 지식재산권의 신경향, 강릉원주대 LINC+ 사업단/한양법학회, 2017.11.24.

강기봉, "DRM 기술을 둘러싼 개인정보의 법적 문제", 한국법정책학회 제50회 학술대회 논문집, 한국법정책학회, 2016.2.26.

강기봉, "한국에서의 소프트웨어 특허에 관한 법제 동향 및 전망", 한국법정책학회 제42회 학술대회 -상해 국제학술대회- 논문집, 한국법정책학회, 2014.10.17.

강기봉, "디지털 시대의 기술적 보호조치에 의한 저작권 보호의 정책 방향", 법정책 한중일 공동 학술 세미나(2013 한국법정책학회(KALP) 국제학술대회) 논문집, 한국법정책학회, 2013.10.26.

김현수 외 6인(공동저자), "한미FTA의 소프트웨어산업 영향 분석", 한국IT서비스학회 2006년도 추계학술대회 논문집, 한국IT서비스학회, 2006,11.30.

 

[기타 서적]

강기봉 외 다수, 2012년 저작권 정책동향 심층분석서(위원회 저작권관계자료 2012-03), 한국저작권위원회, 2012.12. (비공개 보고서)

김은현・전성태・김지영・김성원・강기봉, 컴퓨터프로그램 저작권 판례집, 한국소프트웨어저작권협회, 2010. (비매)

최진녕・김석훈・오승근・강기봉・고광용, SW관리체계 보급교육 강의교재, 컴퓨터프로그램보호위원회, 2009.

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